Нюансы выездной налоговой проверки.
На что следует обратить особое внимание в период времени когда в отношении вас (вашей организации) проводится выездная налоговая проверка.
1. Опросы и допросы свидетеля в рамках статьи 90 НК РФ.
Допрос свидетеля регламентирован статьями 82, 90 и 99 НК РФ и является четким и формализованным процессом, что подразумевает работу определенного круга лиц и использование определенных стандартов.
Допрос свидетеля это одно из мероприятий налогового контроля, в свою очередь налоговый контроль осуществляется должностными лицами налогового органа в пределах своей компетенции, об этом ясно и не двусмысленно дает понять абзац второй статьи 82 НК РФ. В состав проверяющих могут быть включены сотрудники органов внутренних дел, что отмечается в решении о проведении выездной налоговой проверки (Приложение №1 к Приказу ФНС РФ №САЭ-3-06/892@ от 25/12/2006), в этом случае и на них будут распространяться указанные ранее нормы.
Межведомственный порядок взаимодействия регулируется соответствующей Инструкцией - Приложение N 1 к Приказу МВД России и ФНС России от 30.06.2009 N 495/ММ-7-2-347.
Форма протокола допроса свидетеля установлена Приказом ФНС РФ №ММ-3-06/338@ от 31/05/2007 (Приложение №3).
Если лицо допрашивается неуполномоченным лицом, то процессуально это можно приравнять к отсутствию допроса.
Более того, протоколы допроса свидетелей имеет смысл перепроверить, переспросив по данному факту самого свидетеля, - был ли осуществлен его допрос на самом деле? - его ли подписи на протоколе? и т.п.
2. В рамках налоговый орган проверки вправе истребовать документы у контрагентов проверяемого лица (статья 93.1 НК РФ), на сермяжном языке это называется встречной налоговой проверкой. Т.е. по сути это банальный сбор доказательственной базы. В данном случае необходимо обратить внимание вот на какое обстоятельство. Понятно, что целью налоговой проверки являются доначисления налогов. А коль скоро подход к вопросу именно такой, вполне возможны нарушения (злоупотребления) и со стороны проверяющих. Именно возможны, дорогой читатель (т.е. мы не утверждаем, но допускаем такую фантастическую ситуацию).
В чем может быть выражено злоупотребление? К примеру в том, что полученный положительный ответ по встречной проверке может быть не отражен в акте проверки, либо отражен формально, мол был направлен запрос на предоставление документов, получен ответ. И все. Что за ответ, каково его содержание, какие были получены документы - останется за кадром. Более того, полученные в ходе встречки положительные (для проверяемого лица) ответы и документы не будут приложены к акту (к экземпляру, который передается налогоплательщику). Пункт 3.1 статьи 100 Кодекса говорит о том, что к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. Любые правоотношения предполагают принцип состязательности, так вот данный пункт Кодекса исключает его. Тем не менее, дорогой читатель, лаконичное изложение в акте благоприятных для проверяемого лица фактов, ни что иное как повод задуматься как разыгрывать партию.
3. Возражения на акт налоговой проверки.
Возражения (разногласия) на акт налоговой проверки это самый первый этап в процедуре обжалования решения налогового органа. По сути в возражениях закладывается база рассуждений которая в дальнейшем ляжет и в основу апелляции и в основу заявления в суд. Так вот после написания и подачи возражений (если в них будет чувствоваться сила), у налогового органа имеется возможность направить ситуацию по одному из двух сценариев, - вынести решение о привлечении к ответственности, либо направить дело на дополнительные мероприятия. Скажем так, что в своих возражениях налогоплательщик указывает на ошибки налогового органа при проведении проверки. Так вот дополнительные мероприятия предполагают собой сбор дополнительных (со стороны налогового органа) доказательств, которые смогли бы свести на ноль представленные возражения. Т.е. мы ведем к тому, что при прочтении акта так или иначе можно прикинуть его слабые и сильные стороны, в смысле можно их исправить (налоговый орган) или нет, от этого и выстраивать комбинацию. Если ошибки исправимы, то возражения можно и пропустить, делая ставку на апелляцию и суд.
Если же ошибки (будь то процедурные, будь то ошибки в применении / толковании норм материального права) серьезные, смело можно ввязываться с этапа разногласий, ибо дополнительные мероприятия если к чему и приведут, так только к затягиванию времени.
4. Цель налоговой проверки (выездной в частность), как было отмечено ранее - доначисление налогов. И чтобы не происходило, без доначислений акт не выйдет. Скажем так что четкого плана по доначислениям нет, но рекомендации (настоятельные) имеются.
5. Цифры.
Доначисления налогов, которые производит налоговый орган не всегда верны с математической точки зрения, встречаются ситуации, когда перепроверка цифр приводит к плачевному (для проверяющего) результату.
6. Ярлык "однодневка".
Самым излюбленным и распространенным поводом для налоговых доначислений является поиск неблагонадежных контрагентов, допрос центровых лиц и разглагольствования на тему недобросовестности (со ссылкой на 53 Постановление Пленума ВАС РФ) и недопустимости перекладывание негативных последствий возникающих при выборе контрагента на бюджет. Это краткое изложение того, что тебе, дорогой читатель, налоговый орган изложит на четырех листах, да по каждому контрагенту продублирует отдельно.
Вместе с тем, дорогой друг, нормы гражданского права не утрачивают своей силы в налоговых правоотношениях.
Статья 61 ГК РФ допускает возможность признания регистрации юридического лица недействительным, по причине допущенных фатальных ошибок (носящих не устранимый характер) при создании юридического лица, под такими ошибками / под таким нарушением закона юридическая наука подразумевает отсутствие изъявления воли на создание юридического лица.
Т.е. отказ участника / директора это всего лишь повод для запуска указанной выше судебной процедуры. Учитывая что проверка в общем (с учетом приостановок и дополнительных мероприятий) может быть растянута до года (!) процесс признания регистрации недействительной вполне можно запустить и отыграть. Однако, если посмотреть правде в глаза, возникают большие сомнения в согласованной работе всех отделов.
Налоговый орган начиная рассуждения о вине организации (физического лица) в совершении (якобы совершении) налогового правонарушения напрочь забывает о том, что вина это факультативная (субъективная) составляющая налогового правонарушения.
Куда более важным элементом является субъект налогового правонарушения.
Налоговый орган будет клонить к тому, что негативные последствия выбора контрагентов не могут быть переложены на бюджет.
Это бесспорно, однако надо также заметить, что правонарушения (в области налогового права) допущенные одним лицом ни в коей мере не могут быть переложены на другое лицо, и данная позиция отражена в Налоговом кодексе РФ, - пункты 1, 2 статьи 109 НК РФ, - отсутствие события.
Статья 8 НК РФ дает определение налога, под которым признается индивидуальный безвозмездный платеж, в форме отчуждения принадлежащих на праве собственности денежных средств. И если налог индивидуализирован, то по какой причине один полноправный субъект экономических правоотношений должен перечислять свои собственные средства за другой самостоятельный субъект экономических правоотношений?
Ни налоговое право, ни сложившаяся правоприменительная практика не позволяет налоговому органу производить подмену субъектов налогового правонарушения, а в равной мере перекладывать бремя уплаты налогов с одного лица на другое.
Что же мы хотели донести до читателя. А донести мы хотели то, что даже если у вас все в порядке (а практика показывает совершенно обратное), выездную налоговую проверку необходимо держать на контроле и все дотошно перепроверять. Собственно это и есть сопровождение выездной налоговой проверки.
Акт же налоговой проверки содержит не факты а некие вероятности. Весьма условные и с которыми, при наличии надлежащей фактуры можно и поспорить.
Телефон для связи с нами - 8 (495) 966-18-48. Бери в руки трубку и набирай номер.
Нравится статья? - Не ленись!
В соцсетях срочно ссылкой делись!